佘彥興 撰文
小郭近期與妻子佩萍感情不睦，他懷疑自己的婚姻可能有第三者介入，於是便請徵信社在妻子佩萍的車上安裝GPS，以此掌握妻子的行蹤，後來果然發現妻子有婚外情，但小郭卻被佩萍提告涉犯刑法妨害秘密罪，佩萍的提告會成立嗎？
目前我國刑法中關於「通姦罪」的相關規定，雖然已經於民國（以下同）110年間予以刪除，但儘管刑法中刪除了通姦罪，但配偶權目前仍然為司法實務上大多數法院所承認，外遇一方自然是侵害另一半的配偶權，而配偶權受侵害屬於民事糾紛，受到侵害的一方必須循民事訴訟程序進行救濟，而在侵害配偶權的狀況下，外遇一方與第三者大多會有性行為發生，所以需要透過抓姦來證明，為了避免自己的主張證據不足，婚姻中受到背叛的一方，往往會透過徵信社進行調查，或是委託親戚朋友查證，有時自己也會去追查另一半是否有外遇行為，在查證過程中也會同時蒐集對方外遇的證據，但是在蒐集證據的過程中，因為外遇是極為私密的行為，查證不易，稍有不甚便會涉犯刑法相關罰則。
在過去司法實務上，為了抓姦在配偶車上裝設GPS車輛定位系統，可能涉及妨害秘密。法院判決認為，在車輛裝設GPS之後，從車輛發動到停止熄火期間，GPS會持續、定時發射訊號傳送這輛車的所在位置到GPS的平臺，徵信業者再以電腦或手機登入GPS平臺，就可以查看車輛的所在位置、移動方向及行蹤等資訊。而這樣的行為已經侵害「車輛行跡不被密集延續蒐集、記錄」的合理隱私期待，而且調查外遇也不可以使用在對方車上裝設GPS這種方式，因此認為「在配偶車上裝設GPS」已經違反刑法第315條之1規定。刑法第315條之1條文規定：「有下列行為之一者，處三年以下有期徒刑、拘役或三十萬元以下罰金：一、無故利用工具或設備窺視、竊聽他人非公開之活動、言論、談話或身體隱私部位者。二、無故以錄音、照相、錄影或電磁紀錄竊錄他人非公開之活動、言論、談話或身體隱私部位者。」，而「在配偶車上裝設GPS」的行為，已經是刑法第315條之1中的「無故以電磁紀錄竊錄他人非公開活動」，將面臨最高3年有期徒刑、拘役或最高新台幣（以下同）30萬元罰金。
不過雖然有法院認為「在配偶車上裝設GPS」的行為構成刑法第315條之1，但也有司法機關持不同看法。據新聞報導，於109年間有位居住高雄地區的陳姓婦人懷疑施姓老公有婚外情，於是便僱請徵信社在丈夫轎車底盤安裝GPS衛星追蹤器，經丈夫發現後便向高雄地檢署提告，指控妻子涉犯刑法妨害秘密罪，但高雄地檢署檢察官卻認為，陳婦此舉是為了維護婚姻所做的「必要手段」，不是「無故」竊錄，檢察官於不起訴處分書中表示，依照一般經驗法則，配偶婚外情大都以秘密方式進行，另一半證據取得極為困難，陳婦透過徵信社，確實查得其夫涉嫌通姦行為，該案並由檢方偵辦中（109年間通姦罪尚未廢除），陳婦基於維繫婚姻關係而安裝追蹤器，此係事出有因，有正當理由，不能算是「無故」，所以不構成刑法第315條之1的妨害祕密罪，因此為不起訴處分。
上述發生於高雄「在配偶車上裝設GPS」的行為，雖然檢方認為陳婦安裝GPS定位器有正當理由，此固然有其依據，但也有不少法官持反對見解，認為有商榷空間，依照目前司法實務多數見解，成立刑法第315條之1妨害祕密罪的機率頗高。因為如果長期、密集性地追蹤車輛移動資訊，其實就能知道對方每天大概都會去哪些地方，進而掌握車輛使用人的日常生活狀況，等同於取得對方的行動資訊。另外由於對方在開車時既然在車上，其實就是處於隱蔽的狀態，得以確保自己的行動資訊不被人知悉，因此法院認定車輛的移動資訊可以算是非公開之活動，在車上裝設GPS除構成竊錄他人非公開活動之外，更涉及非法蒐集車輛使用人非公開的活動地點與軌跡，此屬於直接（或間接）的個人資料社會活動資訊，已違反「個人資料保護法」第41條規定，構成非公務機關非法蒐集個人資料罪，將面臨最高5年有期徒刑，同時司法機關可以併科最高100萬元罰金。
一般私人為了抓姦，故而委託徵信業者在另一半的車上裝設GPS，就算並未錄音及錄影，依然被認定是有罪的。法院認為徵信業者受當事人委託調查有無外遇時，必須使用合法的方式（例如：跟監），但不可以私下偷裝GPS，甚至是偷拍，此將有侵害到當事人隱私的問題，而且為了抓姦而違法取得的證據，也可能因為無證據能力，最終導致無法在法庭上使用。抓姦時如果希望取得的證據能力合法，一般會希望是在公開場合所拍攝的影像，以文章開頭的案例來講，假設徵信社拍到佩萍在公開場合與其他男子親吻的畫面，這就可以被認定是一個合法的外遇證據。不過在民事訴訟案件中，關於證據的證據能力審查有時會較為寬鬆，除非有非常重大的不法取證事實，否則不必然會被法院以欠缺證據能力為由而排除援用。
綜合以上法院實務見解，有的法官基於保障配偶權受侵害之一方，認為夫妻一方於婚姻遭受對方背叛時，為了保障自身權益故而蒐證，此應保護其合法權利；亦有法官站在絕對保障隱私權的立場，不同意採取此類侵害個人隱私權的手段蒐集證據。因為法官審理案件時有其自由心證，案件應視個案情節進行衡量。但為了抓姦而在配偶車上裝設GPS的行為，確實有被另一半（或是小三、小王）提告刑法妨礙秘密罪的風險。